案例：甲為某國有公司董事長，該國有公司業(yè)務(wù)板塊中有新能源業(yè)務(wù)。老板乙一直做土方工程項(xiàng)目，后其想轉(zhuǎn)型，于是找到甲，提出其公司想向新能源方面轉(zhuǎn)型，希望甲能多支持，并送給甲30萬元。甲予以收受，并表示，新能源項(xiàng)目科技含量較高，要想做需要先取得相關(guān)許可證。后乙未再找甲，也未能承攬?jiān)搰泄拘履茉错?xiàng)目。
 

　　本案中，甲收受乙30萬元的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？

　　第一種意見認(rèn)為：甲雖然收受乙30萬元，但由于乙沒有提出具體請(qǐng)托事項(xiàng)，因此甲不構(gòu)成受賄犯罪，而應(yīng)認(rèn)定為違紀(jì)。

　　第二種意見認(rèn)為：甲所在公司有新能源業(yè)務(wù)，乙提出想轉(zhuǎn)型投資新能源，實(shí)際屬于通過暗示的方式表達(dá)了具體請(qǐng)托事項(xiàng)，甲在明知的情況下收受30萬元構(gòu)成受賄犯罪。
 

　　上海刑事律師同意第二種意見。根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》和《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《貪賄解釋》）的規(guī)定，認(rèn)定“為他人謀取利益”，需要國家工作人員為他人實(shí)際或承諾謀取利益，或明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)。此外，《貪賄解釋》第十三條第二款規(guī)定：“國家工作人員索取、收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物三萬元以上，可能影響職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益”。除了該款的情形外，對(duì)于沒有實(shí)際或承諾為請(qǐng)托人謀取利益的收受財(cái)物行為，司法解釋仍堅(jiān)持將“明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)”作為認(rèn)定謀利的最低標(biāo)準(zhǔn)。上述案例中，甲與乙不屬于上下級(jí)或行政管理關(guān)系，無法適用《貪賄解釋》第十三條第二款，因此甲是否構(gòu)成受賄罪的核心在于，是否符合“明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)”的情形。具體分析如下。

　　一、“明知”可以適用推定

　　對(duì)于請(qǐng)托人明確告知具體請(qǐng)托事項(xiàng)的，不存在認(rèn)定上的困擾。對(duì)于請(qǐng)托人通過比較含蓄的方式表達(dá)或沒有明確表達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)，但國家工作人員基于特定時(shí)空環(huán)境、日常生活經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)能判斷出請(qǐng)托人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)的，也同樣可以推定為“明知”。比如，某國有公司招標(biāo)辦主任，正在對(duì)某工程建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行招標(biāo)，其間，已經(jīng)投標(biāo)的某公司老板找到該主任，并送給其10萬元。此時(shí)，即使行賄人沒有明確告知請(qǐng)托事項(xiàng)，該招標(biāo)辦主任根據(jù)當(dāng)時(shí)情況，也應(yīng)當(dāng)能夠判斷出“希望在項(xiàng)目招標(biāo)上幫忙”的具體請(qǐng)托事項(xiàng)，法律上即推定其主觀認(rèn)識(shí)為明知。具體到本案中，乙向甲提到其公司想轉(zhuǎn)型做新能源，希望甲多支持，而甲所在國有公司有大量新能源項(xiàng)目，甲基于生活經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)該能夠判斷出乙送錢的目的是希望甲能夠利用職權(quán)，在今后乙與甲公司做新能源領(lǐng)域業(yè)務(wù)方面提供幫助。對(duì)此，雖然二人未明確提出，但均心知肚明，屬于“明知”的情形。

　　二、“具體請(qǐng)托事項(xiàng)”中的“具體”可以做適當(dāng)擴(kuò)張性解釋

　　實(shí)踐中經(jīng)常遇到，請(qǐng)托人對(duì)于請(qǐng)托事項(xiàng)的表述不是特別直接、具體，而是一種概括性的描述，如果單純從字面上理解，容易因請(qǐng)托事項(xiàng)不夠“具體”，而將相關(guān)行為排除在受賄犯罪之外。筆者認(rèn)為，對(duì)于“具體”的理解把握，不能機(jī)械地陷入對(duì)文字本身的解讀，而應(yīng)當(dāng)站在司法解釋背后蘊(yùn)含的理念高度，精準(zhǔn)把握“具體”的內(nèi)涵。

　　《貪賄解釋》起草者在闡釋第十三條第二款時(shí)提到，“純粹的感情投資不能以受賄犯罪處理。同時(shí)，對(duì)于日常意義上的‘感情投資’，又有必要在法律上作進(jìn)一步區(qū)分：一種是與行為人的職務(wù)無關(guān)的感情投資；另一種是與行為人職務(wù)行為有著具體關(guān)聯(lián)的所謂的‘感情投資’。對(duì)于后者，由于雙方在職務(wù)活動(dòng)中日常而緊密的關(guān)系，謀利事項(xiàng)要么已經(jīng)通過具體的職務(wù)行為得以實(shí)現(xiàn)，要么可以推斷出給付金錢有對(duì)對(duì)方職務(wù)行為施加影響的意圖，這種情況下只要能夠排除正常人情往來的，同樣應(yīng)認(rèn)定為受賄。”由此可見，司法解釋之所以在規(guī)定中仍保留“具體請(qǐng)托事項(xiàng)”，其根本目的在于將純粹的“感情投資”排除在受賄犯罪之外。由于司法擬制的有限性，不可能將全部披著感情投資外衣但具有權(quán)錢交易本質(zhì)關(guān)系的情形列明，因此，對(duì)于不符合第十三條第二款的“模糊地帶”，在理解把握“具體請(qǐng)托事項(xiàng)”時(shí)，可適當(dāng)借鑒該條款蘊(yùn)含的思路理念，進(jìn)行適當(dāng)?shù)臄U(kuò)張性解釋。即只要請(qǐng)托人在與被請(qǐng)托人交流中，提到或暗示了被請(qǐng)托人職務(wù)范圍所涉及的事，或者被請(qǐng)托人根據(jù)常識(shí)，應(yīng)當(dāng)判斷出請(qǐng)托人請(qǐng)托的大致事項(xiàng)，即使該事項(xiàng)不是特別“明確”“具體”，也應(yīng)認(rèn)定為有“具體請(qǐng)托事項(xiàng)”。

　　本案中，從表面上看，乙與甲交流過程中，全程未提到具體明確的請(qǐng)托事項(xiàng)，而是用“希望支持”來籠統(tǒng)表達(dá)。但結(jié)合當(dāng)時(shí)二人身份和特定語境不難分析出，甲明白乙送錢的目的是希望其能在新能源項(xiàng)目上提供幫助，具體需要幫忙的事項(xiàng)可能在今后商定，甲對(duì)該30萬元屬于權(quán)錢交易的性質(zhì)是明確的。因此，盡管乙的請(qǐng)托較為概括、籠統(tǒng)，但也應(yīng)認(rèn)定為符合“具體請(qǐng)托事項(xiàng)”，甲收受30萬元應(yīng)認(rèn)定為受賄。

　　三、把握具體請(qǐng)托事項(xiàng)擴(kuò)展邊界的關(guān)鍵在于請(qǐng)托人與被請(qǐng)托人職權(quán)之間的緊密關(guān)系

　　根據(jù)罪刑法定原則，在現(xiàn)有立法仍將謀利作為受賄犯罪構(gòu)成要件的前提下，為確保刑罰的精準(zhǔn)，既要對(duì)有具體請(qǐng)托事項(xiàng)做合理的推定和擴(kuò)張性解釋，又要把握好邊界，防止出現(xiàn)認(rèn)定擴(kuò)大化傾向。一般而言，普通的小額人情往來比較容易區(qū)分，但具有權(quán)錢交易“擦邊球”色彩的大額禮尚往來，在把握違紀(jì)與犯罪的邊界上相對(duì)復(fù)雜。此時(shí)，請(qǐng)托人與被請(qǐng)托人職務(wù)之間的緊密關(guān)系，是判斷上述問題的核心。例如，2016年某地方私企老板與某中央機(jī)關(guān)年輕干部在飯局中結(jié)識(shí)，2016年至2019年，該老板以看小孩或拜年為名，多次送給該干部錢款，累計(jì)30余萬元。截至案發(fā)，老板沒有任何具體請(qǐng)托事項(xiàng)，其送錢目的是認(rèn)為該干部有前途，與他搞好關(guān)系希望有一天能幫上忙；另外，在對(duì)外交往時(shí)，請(qǐng)?jiān)摳刹砍鱿?ldquo;站臺(tái)”或吹噓與該干部熟悉，營造一種自己能量很大的氛圍。從相識(shí)背景、日常交往以及二人言詞證據(jù)上，能夠判斷出該30萬元錢款并非正常禮尚往來，而是基于該干部特殊身份和地位產(chǎn)生的交換物，雙方對(duì)此也均予以認(rèn)可。但由于該干部的職權(quán)與私企老板之間暫時(shí)不具備緊密的關(guān)系，在沒有發(fā)生具體請(qǐng)托事項(xiàng)的情況下，不宜過度擴(kuò)張解釋，將上述情形認(rèn)定為“明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)”的情形。反之，如果請(qǐng)托人與被請(qǐng)托人職權(quán)范圍緊密相關(guān)，請(qǐng)托事項(xiàng)發(fā)生具有很強(qiáng)的蓋然性，則可以對(duì)具體請(qǐng)托事項(xiàng)做推定和擴(kuò)張性解釋。

　　四、明知他人具有請(qǐng)托事項(xiàng)的取證重點(diǎn)

　　上述分析是在事實(shí)和請(qǐng)托人、被請(qǐng)托人主觀故意均相對(duì)清晰的情況下推導(dǎo)出的結(jié)論。對(duì)于沒有實(shí)際謀取利益的情節(jié)，在調(diào)查取證時(shí)，除了雙方言詞證據(jù)中主觀目的和認(rèn)識(shí)外，還應(yīng)特別注意強(qiáng)化其他證據(jù)，以此挖掘、證明被調(diào)查人“明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)”。一是圍繞二人相識(shí)的背景、日常相處模式取證，證明二人不具備禮尚往來的基礎(chǔ)。二是圍繞收送財(cái)物時(shí)或日常交往中，二人交流溝通的細(xì)節(jié)取證，特別注意收集請(qǐng)托人暗示請(qǐng)托事項(xiàng)的語言表達(dá)，并在筆錄中對(duì)被請(qǐng)托人據(jù)此了解到請(qǐng)托人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)的依據(jù)和理由予以闡明。三是收集請(qǐng)托人身份、從事的工作，被請(qǐng)托人的職權(quán)范圍等客觀情況，證明請(qǐng)托人與被請(qǐng)托人職務(wù)之間具有緊密關(guān)系，以此進(jìn)一步證明被請(qǐng)托人根據(jù)常識(shí)，即對(duì)“具體請(qǐng)托事項(xiàng)”有主觀上應(yīng)然的認(rèn)知。上海刑事律師事務(wù)所