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江浦路刑辯律師解析利用職務上謀取利益

日期:2021-12-04 關鍵詞:楊浦區江浦路刑辯律師,職務受賄,上海楊浦區刑事

  《刑法》第三百八十五條規定:“國家工作人員利用其職務便利,非法收受他人財物,為他人謀取利益,屬受賄犯罪。在經濟交往中,國家工作人員違反國家規定,收取各種名義的回扣,手續費,歸個人所有,以受賄論處。”第386條規定:“對犯受賄罪的,依據受賄所得的數額和情節,依照本法第313條的規定予以處罰。對索要錢財的重罰。第318條規定:"國家工作人員利用其職權或地位所造成的便利,通過其其他國家工作人員的職務行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或收受請托人財物的,以受賄罪。

 

  一、關于“利用職務便利”的認定。

  楊浦區江浦路刑事律師提示按照最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案案件立案標準(試行)》&《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》利用職務便利,是指行使其職務范圍內的權力,即其所擔任的主管職務,有權或承辦一項公共事務并為之提供便利,既包括行使其職務上的主管,負責其職責;承攬一項公共事務的權力,還包括行使其職務上的隸屬、約束關系的其他國家工作人員的職權。如果一個國家工作人員在單位領導下并不屬于其所屬下級部門的國家工作人員的職務,為他人謀取利益,則應認定為“利用其職務便利”為他人謀取利益。《刑法》第三百八十八條還規定,國家工作人員利用其職權或地位所造成的便利,通過其其他國家工作人員的職務行為,為其謀取不正當利益。

 

  二是“財物”的認定。

  按照最高人民法院、最高人民檢察院《關于處理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2016]9號),在賄賂犯罪中,包括金錢、物品和財產利益。財產權利益包括可換算成貨幣的物質利益,如房屋裝修、債務減免等,以及需要支付貨幣的其他利益,如會員服務、旅游等。犯罪數額,按實際支付或應當支付的金額計算。按照最高人民法院,《最高人民法院關于處理商業賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》(法發[2008]33號),收受銀行卡的,無論受賄者是否實際取款或消費,卡內的存款金額一般應全部認定為受賄金額。用銀行卡透支時,如由發放銀行卡的一方承擔還款責任,透支額也應認定為受賄金額。刑法典第三百三十五條第二款規定,國家工作人員在經濟往來中,違反國家規定,收取回扣、手續費,歸個人所有,以受賄罪追究。

 

  三是“為他人謀取利益”之認定。

  按照最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案案件立案標準(試行)》(高檢發釋字[1999]2號),提出索取他人財物的,不論是否“為他人謀取利益”,都可以構成受賄犯罪。違法收受他人財物的,必須同時具備“為他人謀取利益”的條件,才能構成受賄。但為他人謀利是否正當,為他人謀取利益是否實現,不影響受賄罪的認定。《刑法》第三百八十八條規定,國家工作人員利用其職權或地位形成的便利條件,因請托人之其他職務行為,為請托人謀取不正當利益,索取請求托人財物或收受請求人財物的,就受賄而言,在這里,為請托人謀取的利益必須是“不正當利益”。按照最高人民法院《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》(法發[2003]167號),為他人謀取利益包括對實施和履行三個階段的行為的承諾。為他人謀取利益的要件,只要有這一階段的行為,如國家工作人員收受他人財物,根據別人的具體請托事項,承諾為他人謀取利益,這一點是必須的。知道自己有特殊請托事項,并接受他人的請求,被認為是許諾為他人謀取利益。

 

  按照最高人民法院,《關于辦理貪污賄賂犯罪案件刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十三條,有以下情形之一的,應當認定為“為他人謀利”,構成犯罪的,應根據刑法中有關受賄罪的規定定罪處罰:

  (一)實際或承諾為他人謀取利益的;

  (二)明知故犯有具體請托事項;

  (三)履行職責時不受邀請,但事后根據履行職責的原因接受他人財物的。

  要求國家工作人員收受具有上下級關系的下屬或有行政關系的被管人員的財物價值三萬元以上,可能影響職權的行使,視為承諾為他人謀取利益。   上海楊浦區刑事律師事務所

 

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